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一起施工合同纠纷民事起诉书摘录

                                                                                   (本案调解结案)

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     一、
被告违约,拖欠工程预付款(含农民工工资款),被告单方解约,致使施工合同无法继续履行,工程停工、合同解除的责任应由被告方承担。
     X年X月X日原被告双方在XX地签订了《工程施工合同》总价X亿元、工期为X年零X个月的施工合同(证据一:工程施工合同),因工期紧,按照甲方(被告)要求,乙方(原告)组织XXX余名农民工(证据二:农民工名单)的施工队伍于X年X月进场施工(证据三:原告进场施工时间的相关材料),从开始组织人员队伍、工地转移和机械设备进场,到前期临时工程建筑施工,被告没有按约定支付工程款,一直到同年X月X日,在施工X个多月的时间内被告未支付给原告任何费用。
     X年X月进场施工时,原告筹措资金XXX万元垫付进行先期临时建筑工程施工(证据四:原被告X年X月XX日双方签认的机械设备汇总清单和临时建筑汇总清单)。被告对此原告垫付的资金一直到X年X月X日以前都没有偿还。
     自X年XX月原告开始......施工,被告仍然拖欠工程款,在X年X月到X年X月施工XX个月的时间内,被告每月只付已完工程量一半左右的工程款(证据五:乙方已完工程量总额、每月完成工程量和甲方支付款项的统计材料及相关票据;监理公司部分监理日记工程进度部分复印件)。
     被告每月的拖欠款都包含有农民工的全部工资款,农民工X年X月到X年X月间半年的全部工资款分文未拨付,直到半年以后的X年X月份才支付,以后仍然是连续拖欠,每月都是拖延数月后才拨付,X月份工资款到X月XX日支付,X、X月份工资款到X月X日支付,X、X月份工资款到X月XX日支付,X、X月份工资款到XX月XX日支付,X月份工资款于XX月XX日支付(证据六:被告拖欠支付工资款项统计及相关票据)。
被告违约拖欠工程款,致使工程不能正常施工,并致使连续拖欠XXX余名农民工工资,虽原告十分困难,仍委曲求全,借资垫付,而后终因借资无门,无力坚持。农民工昼夜XX小时连续不停在......抢工,高风险、重体力,工资报酬却得不到保障,农民工本应正常拿到的那份报酬,还需要舍去自尊,多次请求,才能勉强争取到,由此对被告乃至对本公司(原告)失去了基本的信任,导致工程施工中断。此合同项目先是被告违约造成工程停工,继而被告又迫使原告退场(证据七:被告于XXXX年X月XX日起诉原告要求原告立即退场的起诉状)。
     本合同约定:“工程进度款待业主计量支付后,甲方扣留结算金额X%的工程质量保证金,其余部分在扣留甲供、甲控材料款及其他应扣款项后在一周内给乙方支付,如拖欠,甲方承担由此引发的一切责任。”(证据一:工程施工合同),由此,合同不能继续履行的一切责任应由被告承担。
      二、被告应支付所欠原告的工程款XXXX万元。在本合同施工项目中原告完成工程量总额XXXX万元(其中包括按合同内报价的工程量XXXX万元、应由被告方负责的因未能提供使用工业用电而用柴油发电代替使成本加大的费用XXX万元、.....料单价上涨而加大工程成本额XXX万元、租赁机械及借用材料X万元、......费用XXX万元、被告委托原告为被告方下属单位所做......单价补差XX万元),减去被告实际已支付给原告的现金、甲供料XXXX万元及被告已扣除的管理费XXX万元和质保金XXX万元,被告仍欠原告XXXX万元(证据五)(证据八:应由甲方负责承担的有关加大工程成本的相关材料)
     三、被告应赔偿原告误工直接损失XXXX万元,其中包括:误工人工费损失XXX万元;总价近XXXX万元的机械设备的租赁费用及其他闲置损失费用损失XXXX万元。被告违约拖欠工程款(含农民工工资款)是造成农民工不能继续坚持施工、工程停工、原告无能力继续履行施工合同的直接原因,停工期间除人力和机械设备不能投入施工创造价值的损失外,还必须要照常支出机械租赁费及其他耗费支出,包括农民工需要照常发工资,机械设备闲置及其他必要消耗等。由被告拖欠而引发出的误工停工事件自原告开工到退场先后发生过X次:第一次是X年X月X日至X月X日停工,直接原因系从X年X月进场施工到X年X月X日半年时间内被告拖欠工程款XXX万元,原告完成工程量总额XXXX万元,而被告仅支付工程款XXX万元,工程不能继续正常进行(证据九:X年X月至X月X日停工造成损失的相关材料);第二次同样是由于工程款拖欠,分别于X年X月X日至X日、X月XX日至XX日、X月XX日至XX日各工班农民工X次发生XXX余名人员的交替更换,原告重新组织队伍、为抢工期垫付工资并为争取农民工到场发放路费(每人XXXX元)(证据十:X年X、X、X月间人员大量更换造成损失的相关材料);第三次的情况是: 被告连续拖欠工程款(含工资款),X年X月份的工资一直拖后X个月,农民工忍无可忍,于X年XX月X日被迫停工,......找被告方交涉,被告才于XX月XX日补发,从X年XX月X日到X年X月X日原告被迫退场,连续五个月停工误工(证据十一:原告X年XX月至X年X月因停工造成经济损失的说明及计算方式)。
     以上三次损失合计XXXX万元,应由被告赔偿。
     四、被告应返还收取原告的管理费XXX万元。被告向原告收取管理费,但未按合同约定尽到管理责任:以包代管,以罚代管,除书面下达施工计划、开会催促工程进度外,再没有做过其他管理工作;连续拖欠工程款,拖欠农民工工资,致使原告无力维持工程正常施工;原告危难关键时刻,被告不是积极采取管理措施,纠正拖欠问题,而是简单用一纸诉状将原告告上法庭,急欲从工地赶出原告,不顾及如此会给原告带来的惨痛损失,更无视原告已完工程量的事实;对施工现场漠不关心, X年X月XX日至X月XX日因洪水灾害,原告遭受了严重经济损失,工地XXX人连续停工XX天,机械设备闲置,金额达28万多元的设备材料被洪水冲没,损失合计XX万元,对此,被告理应尽到管理责任,理应及时为原告向有关保险机构办理理赔事宜,然而被告却对原告的汇报一直未予理睬,应该作为而不作为,致使原告受到经济上的严重损失(证据十二:洪水灾害及损失计算相关材料);此外,在本合同履行中关于工业用电联系使用(拖延了一年时间才连通工业用电)、......料采购价格上涨调整等合同外成本加大等问题上都表现了被告方在管理上的不作为与不负责任(证据八),如此等等,收取巨额管理费用,却不履行管理义务,原告遭受如此巨大损失,被告还照样收取巨额管理费,这显然与诚信、公平原则相违背,也显然不符合权利义务对等原则,为此,被告应返还收取原告的管理费XXX万元(证据一)。
     五、被告应返还原告工程质量保证金XXX万元。此合同项目系由被告直接与业主单位订立的工程施工合同,被告应对工程质量向建设单位负责,提出质量保证,质量保证金本应被告缴纳,被告向原告收取保证金没有合法依据。
     六、原告遭受洪水灾害损失合计XX万元,应由被告赔偿。X年X月XX日至X月XX日因洪水灾害,原告遭受了严重经济损失,工地XXX人连续停工XX天,机械设备租赁费及闲置损失,金额达XX万多元的设备材料被洪水冲没,损失合计XX万元(证据十二:洪水灾害及损失计算相关材料),在工程款结算中,原告已向被告上交了相关保险费用,被告也同时向原告收取了X%的管理费,被告理应尽到管理责任,理应及时为原告向有关保险机构办理理赔事宜,然而被告却一直未予理睬,应该作为而不作为,因此,原告认为,自己一方因洪水遭受的严重经济损失应由被告负责承担。
     七、被告应赔偿原告支付的......高危施工补贴款XXX万元。本合同施工项目属高危......(证据十三:被告方网上宣传本项目的文字材料),开始进场时,农民工由于常年跟随施工,对高危......施工的危险非常清楚,加之施工中又采取......,又加大了危险程度,开始大多数不愿意来此工地,提出满足他们加强安全防范和提高补贴的要求后才答应施工,因此,为保证施工安全和进度,原告一方面施工开始就多次要求被告采取加强......措施,一方面积极筹措资金给农民工发放了....施工补贴费以为补偿,共发放补贴XXX万元,而被告方却对加强安全防范措施的具体问题漠不关心。
     ......原告为农民工发放补贴这笔款项应由被告承担(证据十五:农民工发放补贴费名单)。
     八、被告应支付逾期付款即拖欠工程款利息XX万元。
    (1)X年X月进场施工时,被告自行筹措资金XXX万元垫付进行先期临时建筑工程施工。(证据四:原被告X年X月XX日双方签认的机械设备汇总清单和临时建筑汇总清单),被告对原告垫付的此笔工程款一直到X年X月X日被告迫使原告退场时签订协议后才支付,此笔垫付款被告应支付原告利息(证据十六:拖欠工程款利息计算方式)。
    (2)原告自X年XX月......施工后,一直到X年X月份,在连续近一年的时间内,被告每月均拖欠原告月完工程量XX%左右的工程款,被告应支付原告拖欠工程款利息(证据五)(证据十六:拖欠工程款利息计算方式)
     九、被告违约使本合同不能继续履行,被告应赔偿原告工程项目流失损失XXX万元。本工程施工合同项目是原被告双方长时期合作跟踪投标的一个项目,原被告前期合作期间,原告付出了很大努力,前期投入XXXX万元,正因为如此,被告方在本合同签订前就郑重作出口头承诺:给予原告承建XXXX工程项目X亿元合同金额的施工项目,被告方的承诺本身就足以证明被告承认原被告双方前期为承揽此项目长时间合作的事实,同时也证明了被告对原告前期投入的认可。本合同对此承诺又以条款文字形式再次重申承诺(证据一:工程施工合同第一条第一款)。后为确保工期,原告服从被告方的安排,工程量调减到X亿元,对此调减,被告方当时尚能遵守诺言,支付给原告XXX万作为原告方项目工程量减少后造成利益损失的补偿(证据十七:X年X月被告因调减原告工程量就补偿原告XXX万元而签订的协议)。这一次,被告在原告已完成合同内报价XXXX万元工程量,距完成X亿元尚差X亿元时提出解除合同,既违“后约”(本合同),也违“前约”(本合同前的口头承诺),而且“后约”文本重申“前约”,“前约”是“后约”文本应有之义。被告对自己与原告如此长期合作、如此反复承诺、又如此郑重真实表示意思的同一内容的约定,采取如此明显故意背约的做法理应承担赔偿责任。此项赔偿金数额应按本合同原被告双方在第一条约定的关于项目工程量减少后的补偿办法确定,该第一条明确约定了给予原告X亿元合同金额,当第一次减少原告XXXX万元工程量时,被告补偿了原告XXX万元(证据十七),以此前例,这次原告工程项目又减少了X亿元(证据五),被告应按自己承诺补偿方式的同一比例赔偿原告XXX万元以补偿原告的项目损失。
     十、被告应赔偿原告误工利润损失XXX万元。原告因误工造成的利润损失实际应为XXXX万元(证据十八:原告利润损失计算方法及相关材料)。原告认为被告理应如数赔偿原告的误工利润损失,但考虑上一条所述项目流失损失如若能得到法庭支持采纳,则本条要求被告赔偿利润损失金额可减少到XXX万元。
     对此项诉求,需要特别说明的理由是:原告开始是按承接X亿元价值工程做前期准备的,满怀着依托大项目谋求发展之初衷,投入大量人力物力以及机械设备抓紧建设前期工程,过细做好完成X亿工程量的就绪准备工作。结果是原告开工后,被告违反约定,连续X个月不支付工程款,而后又是连续XX个月每月只付已完工程一半左右的工程款,工资款每月都是拖延数月后才拨付,原告上对收取X%管理费的有管理之名而无管理之实的甲方(被告),下对千里迢迢聚集一起、艰难作业、企盼发薪的农民工群体,为顾全大局,垫付资金,咬牙坚持,指望被告能依约拨款,或有转机,结果是被告一而再、再而三的拖欠,最终原告在完成了合同内报价XXXX万元工程量(占合同总金额XX%)的情况下,无奈接受了被告要求退场的协议,反之,被告却又心安理得地接收了原告垫资购置的机械设备与垫资建设的先期临时工程,同时继续心安理得地将本来与原告共同经营投标开发的项目变成由被告自己一家赢利。到目前原告方合作施工队伍被迫四散而去,使原告失去了常年合作、跟随施工的农民工老队伍的信任,对于原告这样一个劳务公司来说,这种失去合作施工队伍信任与支撑的损失,无异于釜底抽薪(合作队伍是劳务公司生存的根基)。原告损失非常惨重,公司已濒临破产,管理人员面临失业,原告多次请求被告进行工程结算并支付依然拖欠原告的工程款,被告却相互连连推诿,无人接待受理。被告如此违背诚信、违背公平原则的违约行为理应以赔偿原告因误工造成的利润损失来维护法律意义上的公平。
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